Opinión Jurídica : 157 - del 23/12/1999

O.J-157-99

23 de diciembre de 1999

Señor

Samuel Guzowski Rose

Ministro

Ministerio de Comercio Exterior

S. D.

Estimado señor:

Con la aprobación del Procurador General, me refiero a su oficio NºDM-662-99, mediante el cual se remiten los expedientes administrativos de las empresas Laboratorios Cofala S.A. y Tres Matas Naturales de Costa Rica S.A. y se requiere el examen y criterio sobre el presunto incumplimiento contractual de las mismas.

A esta oficina se le asignó el expediente administrativo de Laboratorios Cofala S.A. y el examen y opinión se circunscribirá a la situación de esta empresa.

I.- NORMATIVA APLICABLE

De conformidad con el Ordenamiento Jurídico, específicamente con el artículo 66 de la Ley de Impuesto sobre la Renta Nº7092 de 21 de abril de 1988, los "contratos de exportación y producción para la exportación", se crearon:

"...como los instrumentos para conceder ventajas y beneficios a las empresas exportadoras de productos no tradicionales no amparadas a tratados de libre comercio, y a las empresas productoras contempladas en el párrafo final del artículo anterior-artículo 65-..."

Según el mismo artículo, en lo que interesa para el caso concreto:

"...CH.- Las personas físicas o jurídicas que pretendan suscribir un contrato de exportación o de producción para la exportación con el Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior deberán rendir, en favor del Estado, una garantía de cumplimiento en las condiciones que señale el Reglamento de esta Ley.

Esta garantía podrá ser ejecutada por el Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior ante el incumplimiento de cualquiera de las disposiciones que contempla esta Ley, su Reglamento y aquéllas que se establezcan o deriven en cada contrato específico.

Para demostrar el cumplimiento de sus obligaciones, los beneficiarios de un contrato de exportación, de producción para la exportación o de la Ley de Fomento a las Exportaciones (No. 5162 del 22 de diciembre de 1972 y sus reformas), deberán presentar un informe anual de actividades acompañado de la documentación que al efecto señale el Reglamento de esta Ley.

La no presentación del informe anual hará presumir el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato y facultará al Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior, para aplicar las sanciones del caso.

...D.- a) El Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior podrá suspender temporalmente el otorgamiento de los incentivos que perciba cada beneficiario o rescindir, sin responsabilidad para el Estado, los contratos de exportación o de producción para la exportación, según la gravedad de la falta, en los siguientes casos: ...

4.- Por la no presentación del informe anual de actividades dentro del término que al efecto señale el Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior.

...

b) La presentación tardía del informe anual de actividades dará lugar a la aplicación de una multa por el Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior la que no podrá ser superior a un veinticinco por ciento (25%) del monto total de los incentivos recibidos por la empresa incumpliente durante el período fiscal inmediato anterior a aquél en el que se cometió la falta. La certificación del acuerdo que impone la multa constituirá título ejecutivo.

Si dentro de los treinta días siguientes a la firmeza del acuerdo que impone la multa, esta no fuera pagada voluntariamente, se procederá a la rescisión del contrato.

...

...E.- El Consejo Nacional de Inversiones y de Comercio Exterior, al tener conocimiento de algún incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato o de alguna de las infracciones que señalan esta Ley y sus disposiciones reglamentarias, por medio de un órgano director que nombrará al efecto, levantará la información correspondiente y luego dará audiencia, dentro de un plazo máximo de quince días naturales, al supuesto infractor, a fin de que ofrezca la prueba de descargo, la cual será recibida en una comparecencia oral y privada, la que se llevará a cabo al finalizar el plazo otorgado para la audiencia en la sede del órgano director. ..." (El énfasis es nuestro).

II.- EL CASO CONCRETO DE LABORATORIOS COFALA S.A.

De conformidad con el expediente administrativo:

A. El cinco de septiembre de mil novecientos ochenta y nueve el Estado y Laboratorios Cofala S.A. suscribieron el Contrato de Exportación Nº812. El Estado representado por la señora Muni Figueres Boggs, en su condición de Presidenta del Consejo Nacional de Inversiones y la empresa por el señor Rafael Calderón Mugica, en su condición de Gerente General de la misma contratante.

El contrato fue aprobado por el Consejo Nacional de Inversiones mediante resolución Nº812, tomada en la sesión Nº81 celebrada el veinticinco de febrero de mil novecientos ochenta y ocho, con una vigencia a partir de la misma fecha.

B. De conformidad con la cláusula séptima del contrato suscrito con esta empresa:

"Para disfrutar de los beneficios establecidos en este Contrato el exportador deberá cumplir con las siguientes obligaciones: a. Presentar al Consejo, durante los primeros dos meses posteriores a la finalización de cada año fiscal, la siguiente información:

1) Una copia de la certificación del Banco Central de Costa Rica sobre las exportaciones realizadas a terceros mercados (detallado por país) durante el año fiscal.

2) Un informe detallado sobre el uso y destino final que se ha dado durante el año fiscal a las materias primas, insumos y productos semielaborados, comprados libres de impuestos; así como también un informe de los saldos existentes.

b. Llevar un registro detallado de las materias primas, insumos y productos semielaborados importados o comprados localmente libres de impuestos

c. Presentar al Consejo toda otra información o documentación que éste le solicite respecto del incumplimiento de sus obligaciones conforme al presente contrato. ..." (El énfasis es nuestro)

Y, según la cláusula novena del mismo contrato:

"Serán causales de caducidad y resolución del presente contrato las siguientes:

a. Cuando el exportador dejare de exportar durante un plazo igual o mayor a un año sin justa causa.

b. Cuando el exportador incumpla sin justa causa las obligaciones que adquiere mediante el presente contrato.

c. Cuando el exportador hiciere un uso ilícito de los beneficios acordados en este contrato.

d. Cuando el exportador hubiere rendido informes o suministrado documentos que no son fidedignos.

e. Cuando el exportador traspasare bajo cualquier título o utilizare para otros fines que los previstos en el presente contrato, los bienes importados o comprados localmente libre de tributos.

...

La resolución de este contrato en todo caso será declarada mediante acuerdo fundado del Consejo con intervención del exportador y previo dictamen favorable de la Procuraduría General de la República". (El énfasis es nuestro)

C. El 23 de abril de 1996, mediante oficio NºUI-351-96, se comunicó a la contratante que su informe anual correspondiente al período fiscal 94-95 presentaba inconsistencias y se le otorgó un plazo de diez días hábiles para la corrección de las mismas.

D. La empresa no presentó las correcciones requeridas dentro del plazo otorgado.

E. Consecuentemente, la empresa incumpliente fue sancionada con una multa del 3% del monto total de los incentivos recibidos durante el período fiscal 94-95. Mediante oficio NºUI-458-96 se le notificó a la contratante la imposición de la multa.

F. La empresa contratante canceló la multa impuesta, según recibo Nº5518 por un monto de ¢219.834.20.

G. Con oficio NºUI-436-96, se le comunicó nuevamente a la empresa que el informe correspondiente al período fiscal 94-95 contenía inconsistencias y se le otorgó el plazo de diez días para su corrección.

Este oficio fue notificado el 24 de junio de 1996.

H. Mediante oficio NºUI-534-96, la Secretaría Técnica informó que el plazo venció y la empresa no subsanó las inconsistencias aludidas.

I. Según resolución Nº O.D. 059-96-001, de las nueve horas del 9 de octubre de 1996, se inició el procedimiento administrativo con el propósito de:

"...determinar el incumplimiento señalado en el resultando quinto de la presente resolución..."

Este incumplimiento se precisó en los siguientes términos:

"Que según información que consta en la Secretaría Técnica del Consejo Nacional de Inversiones, esta empresa no presentó las correcciones del informe anual correspondiente al período 94-95 dentro del plazo de los 10 días hábiles conferido al efecto..."

J. Mediante resolución dictada por el Ministerio de Comercio Exterior, a las diez horas cuarenta y cinco minutos del once de septiembre de mil novecientos noventa y siete se resolvió:

"...Suspender a la empresa LABORATORIOS COFALA, S.A. por un período de seis meses que regirá a partir de la firmeza de esta resolución. Asimismo se le otorga nuevamente a la citada empresa un plazo de diez días hábiles contados a partir de l día siguiente al de la notificación de esta resolución para efectuar las correcciones señaladas en la nota que acompaña al informe anual que se adjunta. En caso de que el informe no sea presentado en forma completa ante la Gerencia de Operaciones de PROCOMER dentro del plazo citado se procederá a la rescisión del contrato de exportación. En todo lo demás se da por concluido el procedimiento. ..." (El énfasis es nuestro)

K. Esta resolución fue notificada el 23 de septiembre de 1997.

L. Mediante oficio NºG.O.5979-97, de 9 de octubre de 1997, la Gerencia de Operaciones de PROCOMER informó a la Dirección de la Asesoría Legal del Ministerio de Comercio Exterior que la empresa contratante volvió a presentar para revisión el informe anual ya indicado el día en que vencía el último plazo otorgado y que se determinó que aún contenía inconsistencias.

CONCLUSION

De conformidad con lo expuesto y el expediente administrativo, la empresa no cumplió con el informe ni los requerimientos a los cuales se obligó mediante el contrato suscrito con el Estado, de conformidad con el Ordenamiento Jurídico. Ello es claro en el tanto en que nunca corrigió las inconsistencias detectadas para las cuales se le dieron amplias oportunidades. La satisfacción de estos requerimientos es esencial para el establecimiento de la situación empresarial que puede justificar el otorgamiento de estos incentivos excepcionales.

Con ello se han configurado los supuestos de hecho previstos en los incisos b) de la cláusula novena del contrato suscrito y en el inciso a), aparte 4 del artículo 66 D de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Sin embargo, corresponde a la Administración activa valorar las razones y explicaciones esgrimidas por el interesado y decidir de conformidad con los mismos autos administrativos.

Advertimos que, si el Ministerio de Comercio Exterior decide finalmente dejar sin efecto este contrato de exportación, aun así, los particulares no pueden ser relevados de las eventuales responsabilidades fiscales.

Es por ello que queda bajo la absoluta responsabilidad de la administración activa, el llevar a cabo todas las gestiones que considere pertinentes, en relación con el contratante beneficiario, para la satisfacción de los daños y perjuicios eventualmente causados al Fisco.

De conformidad con el oficio del Procurador General de la República, NºPGR-37 de 7 de marzo del 1996, este pronunciamiento tiene el carácter de opinión jurídica y consecuentemente carece de efecto vinculante para la administración interesada.

Atentamente,

Licda. María Gerarda Arias Méndez

PROCURADORA DE HACIENDA