Accesibilidad
Opinión Jurídica : 064 - del 24/09/2012
24 de setiembre de 2012
OJ-064-2012
Licda.
Silma Elisa Bolaños Cerdas
Jefe de Área
Comisión Permanente Especial
de Turismo
Asamblea Legislativa
Estimada señora:
Con aprobación de la señora Procuradora
General de la República, y en atención al oficio TUR-029-2012 de 13 de
setiembre del año en curso, atendemos la consulta sobre el proyecto de ley:
“Declaratoria de los Kioscos Churchill ubicados en el Paseo León Cortés del
Cantón Central de Puntarenas, como parte del Patrimonio Histórico
Arquitectónico de Costa Rica, expediente legislativo No.
Sin efectos vinculantes, por ser el
solicitante otro Poder de la República cuya función legislativa es
insustituible por un órgano distinto del Estado vía dictamen, emitimos una
opinión jurídica, recordando que no procede asumir nuestra conformidad con el
proyecto consultado ante una eventual falta de respuesta. Ese efecto no lo atribuye la normativa en
este asunto, por no estar comprendido este Despacho dentro de los órganos y
entidades previstas en el artículo 157 del Reglamento de la Asamblea
Legislativa. Dentro de esta óptica, hacemos los siguientes comentarios.
1) A cargo de la Asamblea Legislativa se propone la
declaratoria de los kioskos ubicados en el Paseo León
Cortés del cantón central de Puntarenas, de relevancia histórica y
arquitectónica a efecto de que su infraestructura se excepcione de la Ley 6043
y sus reformas, en cuanto a su destrucción y en su lugar se aplique la Ley de
Patrimonio Histórico-Arquitectónico de Costa Rica, No. 7555 y sus reformas
(artículos 1 y 2 de la iniciativa).
Sin embargo, conforme a la Ley 7555
(artículos 2 y 3) la competencia para hacer ese tipo de declaratorias
corresponde al Ministerio de Cultura y Juventud, y la intervención legislativa
se circunscribe al alcance de sus numerales
“ARTICULO 7.- Procedimiento de
incorporación
…Si se trata de un centro, conjunto o
sitio, una vez cumplidos los trámites anteriores, el Ministerio de Cultura,
Juventud y Deportes hará la declaratoria si lo considera oportuno y cuando
proceda remitir el expediente a la Asamblea Legislativa para su ratificación.
ARTICULO 10.- Implicaciones de la ratificación
La declaratoria ratificada por la Asamblea
Legislativa de un bien como conjunto, sitio o centro histórico conlleva la
obligación de cumplir con los planes reguladores promulgados, según la Ley de
Planificación Urbana, No. 4240, del 15 de noviembre de 1968 y sus reformas.”
De ahí que, primeramente sería
necesario reformar la Ley 7555 para que también la Asamblea Legislativa
ostente, bajo ciertos supuestos, la atribución de realizar declaratorias de
patrimonio histórico-arquitectónico, observando los necesarios criterios
técnicos y objetivos (Ley 7555, artículos 6, 7 y 8; sentencias constitucionales
3656-03 y 7158-05). Lo anterior, en
consonancia con el buen quehacer y despliegue responsable de las actuaciones
del Estado, su desarrollo dentro de los parámetros de razonabilidad, y
atendiendo las reglas de la ciencia y la técnica (artículos constitucionales 9,
10 y 89; Ley General de Administración Pública, numeral 16; Sala Primera, Nos. 584-2005 y 687-2010).
2) Luego, en la exposición de motivos del 12 de marzo
del año en curso, el proponente refirió tanto al Paseo de los Turistas como al
Paseo León Cortés:
“Este legislador es respetuoso de los
criterios de Procuraduría y Contraloría General
de la República, especialmente por el orden y el libre tránsito que se
busca reordenar en el paseo marítimo,
tanto el Paseo de los Turistas como el Paseo León Cortés, pero eso sí
consideramos que los Kioscos Churchill, son parte de esa belleza escénica que
debe prevalecer en este paseo marítimo, siendo una infraestructura histórica
para el pueblo puntarenense, y en general para Costa Rica.”
Sin embargo, la nomenclatura del proyecto
se limita a los kioskos ubicados en el Paseo León
Cortés, por lo que, desde punto de vista de la iniciativa, no quedarían
cubiertos con la declaratoria los ubicados en el Paseo de los Turistas.
3) El elemento definidor del paseo marítimo es la
preservación de la belleza escénica de la franja litoral, que le da su razón de ser.
Paseo marítimo al que en el caso del centro de Puntarenas se le han
complementado espacios abiertos al uso común con determinadas finalidades
(áreas de juegos, zonas verdes, plazas), por lo que como se explicó con amplitud
en el pronunciamiento OJ-042-2005, la normativa que rige sobre dichos paseos
marítimos es la Ley de Aguas de 1942, artículos 1, incisos I y II; 3, incisos
I, II, y III: y 10, que establece un núcleo protector mayor para el uso común
de las playas, complementado con las Leyes 1309 del 27 de agosto de 1951
(artículo 2) y 4240 del 15 de noviembre de 1968 (artículo 44), en lo
concerniente a los paseos como
herramientas de ordenamiento territorial, de ahí que sea imprecisa la excepción
prevista en el numeral 2 del proyecto para no aplicar la Ley
4) El numeral 4 de la iniciativa dispone el
aprovechamiento de los kioscos declarados patrimonio histórico-arquitectónico a
través de concesiones municipales.
En ese sentido cabe recordar que entorno a
la citadas afectaciones a usos de carácter común (playa-paseos), de forma
excepcional se dictaron normas especiales con usos privativos para
instalaciones turísticas, que ya no están vigentes, como la contemplada por Ley
4928 del 17 de diciembre de 1971 que reformó numeral 6 de la Ley de
Urbanización Turística de la Zona Marítimo Terrestre, No. 4558 de 22 de abril
de 1970, suspendida por Ley 5602 de 4 de noviembre de 1974, y luego derogada
por la Ley 6043.
Y, cuando se pretendió poner en vigor
nuevamente su aprovechamiento particular en la discusión del proyecto de ley
que dio lugar a la aprobación de la Ley sobre la Zona Marítimo Terrestre, la
propuesta no fue aceptada (Asamblea Legislativa, expediente No. 7371, Comisión Permanente de Asuntos
Jurídicos). Así se reseñó en el citado pronunciamiento OJ-042-2005:
“Frente a la moción de los Diputados Angulo
Rojas, Odio Madrigal, Rodríguez Hernández y Herrera, el Secretario Arnoldo
Campos Brizuela, manifiestó:
"Me
opongo a una omisión que hace dicha moción, en cuanto a las obras de
infraestructura que hay actualmente construídas en la
zona…Creo que debe haber una limitación, en la medida de que no destruya la
estética del panorama, del lugar, e ornato; porque si suceden esas infraestructuras
permanentes, como en el caso de Puntarenas, las que afean un panorama
marino. Esto debe tomarse muy en cuenta,
ya que generalmente se busca el beneficio personal, y no el del interés
público…no estoy de acuerdo, es que como se va a destinar al uso público, se
pongan toda clase de negocios, por lo que nosotros tenemos que sentar un
precedente y dejar obstruidos los caminos por donde puedan, cualquier día darle
una interpretación a este artículo, y permitir que se vaya a construir en esa
zona o en otras similares, que son de uso público, y que vendrán no sólo a
desmejorar la belleza del panorama, sino que desde el punto de vista de una
zona turística, es inconveniente…En la actualidad, en esa zona hay chinamos, y también instalaciones particulares. Por ejemplo, las personas que viven en la
parte del estero, lógicamente tienen que tener su atracadero, desde el pescador
más modesto, hasta el que tiene una fábrica procesadora de mariscos. Esto lo admito, pero no ya en zonas que la
naturaleza las hizo por un destino específico para esparcimiento como las
costas." (Acta Nº 66 13:00 hrs. del 5 de julio de 1976, folios 519-520).
La moción fue reiterada por el Diputado Ferreto Segura:
"Para
que se agregue un artículo que diga:
"En la franja de los
De nuevo, el Diputado Campos Brizuela
sostuvo:
"No
estoy de acuerdo con la moción en parte, porque desde el inicio he combatido el
error de la Municipalidad, al dar permiso en que se construyan edificaciones
que dan vista al mar. Es para mí, un
atentado de la Municipalidad contra la estética del lugar, permitiendo
construcciones de tipo permanente. Esta
moción vendría a consolidar procedimientos que se han dado porque esa franja en
donde están salones de baile y otros, debería de ser un lugar de sembrados de
palmas, árboles, para que lo disfruten los turistas en general. De acuerdo con el texto de esta moción,
estaríamos dando por bueno, no sólo el procedimiento seguido por la
Municipalidad, sino que estaríamos abriéndole las puertas para que sigan
construyendo edificaciones permanentes." (Acta Nº 81 de las 19:00
hrs. del 22 de julio de 1976, folio 860).
Finalmente, el 27 de julio de 1976 se
somete a votación la iniciativa del Diputado Ferreto,
con este contenido:
"Para
que se agregue un artículo que diga…:
"En la franja de los
Ese mismo día la moción fue rechazada,
(Expediente 7371, folios 899-900).”
En ese orden, la Ley de Concesión y Operación de Marinas y Atracaderos
Turísticos, No. 7744 fue reformada por la Ley 8969 del 7 de
julio del 2011, entre otros aspectos, para ampliar su aplicación a las áreas
adyacentes a las ciudades costeras, pero no así a los terrenos que presenten
espacios abiertos de uso común, sobre los cuáles mantuvo la excepción (artículo
1).
Así, los alcances
de una disposición legal tendiente a otorgar nuevamente la competencia
municipal para el aprovechamiento particular de los kioscos de interés, ha de
sustentarse en criterios de oportunidad y conveniencia, verificando la
existencia de un interés público prevalente que justifique la medida en
detrimento del uso común, así como los parámetros de razonabilidad y
proporcionalidad a la luz de los postulados constitucionales de los numerales
7, 50 y 89, relativos a la protección especial del paisaje y las bellezas
naturales.
Con base en lo expuesto, respetuosamente
solicitamos a los señores Diputados no adoptar este proyecto en los términos
propuestos, observando que su aprobación o no es un asunto de política
legislativa a cargo de ese Poder de la República.
Cordialmente,
Lic. Mauricio Castro Lizano MSc.
Silvia Quesada Casares
Procurador Área Agraria y Ambiental
OJ-064-2012
PASEOS COSTEROS.
BELLEZA ESCÉNICA. PATRIMONIO HISTÓRICO-ARQUITECTÓNICO.
La Comisión
Permanente Especial de Turismo de la Asamblea Legislativa, consulta el proyecto
de “Declaratoria de los Kioscos Churchill ubicados en el Paseo León Cortés del
Cantón Central de Puntarenas, como parte del Patrimonio Histórico
Arquitectónico de Costa Rica, expediente legislativo No.
El Lic. Mauricio Castro Lizano, Procurador Dos, y la MSc. Silvia Quesada Casares, funcionaria del Área Agraria y Ambiental, en opinión jurídica OJ-064-2012 de 24 de setiembre de 2012, con base en el análisis realizado, respetuosamente solicitan no adoptar este proyecto en los términos propuestos.